第六章　英美刑法中的罪刑法定原则

第一节　一般概述

罪刑法定的思想最早可以追溯到罗马法，古罗马刑法就有“适用刑罚必须根据法律”的规定，只不过当时未涉及犯罪构成要件问题，尚不能称之为罪刑法定原则。[126]一般认为，罪刑法定原则最早源于1215年英王约翰签署的英国大宪章。当然，对这个问题也有争议。一种观点认为，罪刑法定原则是一个现代刑法原则，是资产阶级革命的产物，而1215年的英国尚处于封建社会，一个封建社会的法律怎么可能体现罪刑法定的精神呢？对于这个问题，笔者是这样认识的，罪刑法定原则也有一个孕育、产生和发展的过程，不是凭空产生的，也不是从天上掉下来。正如前面所说，罗马法时代就已经有了罪刑法定的萌芽，封建社会的法律也可能蕴含着现代的刑法思想和原则，从这个意义上讲，将1215年的英国大宪章作为罪刑法定原则的起源也没有什么不妥。17、18世纪，经过启蒙思想家洛克、孟德斯鸠、贝卡利亚、费尔巴哈等人的积极倡导，罪刑法定原则逐渐成为刑法乃至宪法的一个重要原则。1801年德国刑法学家费尔巴哈（Anselm von.Feuerbach，1775—1838）在其《刑法教科书》中，将罪刑法定作为刑法规范加以正确表述，即“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚”。

实际上，在此之前，英国的一些宪法性文件已经有了类似规定，例如1628年的《权利请愿书》曾经规定：“国王非依法律的判决，不得逮捕、审讯任何自由人，不得作出没收的判决。”1688年的《权利法案》，1679年的《人身保护令》，都体现了同样的精神。1791年美国《宪法第5修正案》也规定：“不依正当程序，不得剥夺任何人的生命、自由和财产。”1789年法国《人权宣言》第8条规定：“不依据犯罪行为前制定、颁布并付诸实施的法律，不得处罚任何人。”在这一思想指导下，1810年的《法国刑法典》第4条，将罪刑法定原则正式写入法律条文，明确指出：“没有犯罪行为时以明文规定的刑罚的法律，不得对任何人处以违警罪、轻罪和重罪。”至此，罪刑法定原则完成了由精神到法典的转变，成为刑法典中的“实定法”。1870年的《德国刑法典》，1880年的《日本刑法典》，1813年的《比利时刑法典》都规定了罪刑法定原则。[127]

罪刑法定原则的基本精神是防止司法擅断，保障人权和基本自由。在早期，主要表现为排斥习惯法，否定不定期刑，禁止事后法（禁止溯及既往的法律），禁止类推适用，反对法官的自由裁量权等。发展到现在，罪刑法定原则也发生了一些新的变化，由过去的绝对排斥习惯法，到承认在构成要件，违法性和责任性方面，应在一定程度上受到社会规范传统的制约；由绝对禁止事后法到实行从旧兼从轻原则；由否定不定期刑到允许适用相对的不定期刑；由绝对禁止类推到主张有限制地类推，特别是有利于被告人的类推解释等。

总而言之，罪刑法定原则作为王冠上的一颗明珠，已被世界各国所公认，特别是在大陆法体系国家，具有明确的、不可动摇的地位。那么，对于英美法系国家来说，他们的刑法中有无罪刑法定的规定呢？实际上，罪刑法定在普通法法系国家也有其特殊的表现形式。美国宪法中虽然没有明文写出罪刑法定，但一系列宪法修正案在实质上已经包含了罪刑法定的基本精神。[128]