2Z201070　建设工程担保制度

一、单项选择题（每题的备选项中，只有1个最符合题意）

1．关于投标文件撤回和撤销的说法，正确的是（　　）。[2017年真题]

A．投标人可以选择电话或书面方式通知招标人撤回投标文件

B．招标人收取的投标保证金，应当自收到投标人撤回通知之日起10日内退还

C．投标截止时间后投标人撤销投标文件的，招标人应当退还投标保证金

D．投标人撤回已提交的投标文件，应当在投标截止时间前通知招标人

【答案】D

【解析】A项，撤回投标文件必须以书面方式提交申请；B项，投标人撤回已提交的投标文件，招标人已收取投标保证金的，应当自收到投标人书面撤回通知之日起5日内退还；C项，投标截止日后撤回投标文件，招标人可不退还投标保证金。

2．2016年9月15日，甲材料供应商与丙材料供应商订立书面合同，转让甲对乙施工企业的30万元债权。同年9月25日，乙接到甲关于转让债权的通知。关于该债权转让的说法，正确的是（　　）。[2017年真题]

A．甲与丙之间的债权转让合同9月25日生效

B．丙于9月15日可以向乙主张30万元债权

C．甲与丙之间的债权转让行为于9月25日对乙生效

D．乙拒绝清偿30万元债务的，丙可以要求甲和乙承担连带责任

【答案】C

【解析】债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。但债权人债权的转让无需得到债务人的同意。这一方面是尊重债权人对其权利的行使，另一方面也防止债权人滥用权利损害债务人的利益。当债务人接到权利转让的通知后，权利转让即行生效，原债权人被新的债权人替代，或者新债权人的加入使原债权人不再完全享有原债权。2016年9月25日乙接到甲关于转让债权的通知，甲与丙之间的债权转让行为于9月25日对乙生效。

3．甲建设单位与乙设计单位签订设计合同，约定设计费用200万元，甲按约定向乙支付了定金50万元。如果乙在规定期限内不履行设计合同，应该返还给甲（　　）。[2017年真题]

A．50万元

B．80万元

C．90万元

D．100万元

【答案】C

【解析】《担保法》规定，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。本题中，定金的最高额为：200×20%＝40（万元），乙在规定期限内不履行设计合同，应双倍返还定金。此外，甲按约定向乙支付的50万元定金中，超出定金最高额的10万元也应返还给甲建设单位。所以，如果乙在规定期限内不履行设计合同，应该返还给甲：200×20%×2＋（50－200×20%）＝90（万元）。

4．关于担保的说法，正确的是（　　）。[2015年真题]

A．担保是用益物权的一种

B．担保的目的是保障特定债权的实现

C．担保合同是主合同

D．反担保不适用《担保法》的规定

【答案】B

【解析】A项，担保是担保物权，而非用益物权。B项，担保是指当事人根据法律规定或者双方约定，为促使债务人履行债务实现债权人的权利的法律制度。C项，担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。D项，第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用《担保法》担保的规定。

5．主债权债务合同无效，担保合同（　　），但法律另有规定的除外。[2010年真题]

A．仍然有效

B．无效

C．在担保期间内有效

D．效力待定

【答案】B

【解析】《担保法》第五条规定，担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。

6．一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起（　　）。[2012年真题]

A．3个月

B．6个月

C．1年

D．2年

【答案】B

【解析】一般保证的保证人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。

7．关于抵押的说法，正确的是（　　）。[2016年真题]

A．当事人可以在抵押合同中约定抵押担保的范围

B．抵押人没有义务妥善保管抵押物并保证其价值不变

C．转让抵押物的价款只需高于担保债权即可

D．抵押权可以与其担保的债权分离而单独转让

【答案】A

【解析】A项，根据《物权法》第一百七十三条规定，担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。B项，抵押人有义务妥善保管抵押物并保证其价值。C项，抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。D项，抵押权与其担保的债权同时存在。抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。

8．某开发商其A地块的建设用地使用权作为向银行贷款的担保，确保按期还贷，此担保方式属于（　　）。[2015年真题]

A．保证

B．质押

C．抵押

D．留置

【答案】C

【解析】A项，保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。B项，质押是指债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有，将该动产或权利作为债权的担保。C项，抵押是指债务人或者第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：①建筑物和其他土地附着物；②建设用地使用权；③以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；④生产设备、原材料、半成品、产品；⑤正在建造的建筑物、船舶、航空器；⑥交通运输工具；⑦法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。D项，留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定期限履行债务的，债权人有权按照法律规定留置该财产，以该财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。

9．根据《担保法》，下列财产不能作为担保物的是（　　）。[2014年真题]

A．厂房

B．可转让的专利权

C．生产原材料

D．公立幼儿园的教育设施

【答案】D

【解析】下列财产不得抵押：①土地所有权；②耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权；③学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；④所有权、使用权不明或者有争议的财产；⑤依法被查封、扣押、监管的财产；⑥依法不得抵押的其他财产。

10．根据《物权法》的相关规定，以建筑物抵押的，抵押权自（　　）时设立。[2010年真题]

A．合同签订

B．备案

C．交付

D．登记

【答案】D

【解析】《物权法》规定，当事人以下列财产抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立：①建筑物和其他土地附着物；②建设用地使用权；③以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；④正在建造的建筑物。

11．根据《物权法》，下列不适合作为质押财产的是（　　）。[2011年真题]

A．汇票

B．仓单

C．建设用地

D．应收账款

【答案】C

【解析】按照《担保法》、《物权法》的规定，质押是指债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有，将该动产或权利作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该动产或权利折价或者以拍卖、变卖该动产或权利的价款优先受偿。建设用地属于不动产，所以不适合作为质押财产。

12．在下列担保方式中，只能由债务人而非第三人提供担保的是（　　）。[2013年真题]

A．抵押

B．保证

C．质押

D．留置

【答案】D

【解析】按照《担保法》、《物权法》的规定，留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。

13．关于留置的说法，正确的是（　　）。[2012年真题]

A．留置的标的是不动产

B．不转移对物的占有是留置与质押的显著区别

C．留置权人负有妥善保管留置财产的义务

D．置物留置期间债权人不能与债务人协议处理留置物

【答案】C

【解析】按照《担保法》、《物权法》的规定，留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。留置权人负有妥善保管留置物的义务。因保管不善致使留置物灭失或者毁损的，留置权人应当承担民事责任。

14．关于定金的说法，正确的是（　　）。[2016年真题]

A．债务人履行债务后，定金不可抵作价款

B．订金与定金的法律效果相同

C．定金超过合同金额的20%，则定金无效

D．定金的法律性质是担保

【答案】D

【解析】AD两项，根据《担保法》第八十九条规定，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。B项，订金与定金的法律效果不同，前者不具有法律效力，后者具有法律效力。C项，根据《担保法》第九十一条规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百二十一条规定，当事人约定的定金数额超过主合同标的额20%的，超过的部分，人民法院不予支持。据此，定金超过合同金额的20%，超过的部分无效，未超过的部分仍然有效。

15．按照《担保法》的规定，可以作为保证人的是（　　）。

A．厂矿的职能部门

B．有限责任公司

C．政府机关

D．某高等学校

【答案】B

【解析】根据《担保法》第八条至第十条的规定，下列单位不可以作保证人：①国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外；②学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人；③企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。但企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。

16．甲企业向乙银行借款100万元，由丙企业作为保证人。合同签订3个月后，甲与乙协商，将贷款金额增加到150万元，甲和乙通知了丙，丙未予答复。后甲到期不能偿还债务。关于该案中的保证责任承担的说法，正确的是（　　）。

A．丙应承担150万元的保证责任，因为丙对甲和乙的通知未予答复，视为默认

B．丙不再承担保证责任，因为甲与乙变更合同条款未得到丙的同意

C．丙不再承担保证责任，保证合同因甲、乙变更了合同的金额条款而无效

D．丙对100万元应承担保证责任，对于增加的50万元不承担保证责任

【答案】D

【解析】《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十条规定，保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。

17．甲、乙双方签订买卖合同，丙为乙的债务提供保证，但保证合同中未约定保证方式及保证期间，下列说法正确的是（　　）。

A．丙的保证方式为一般保证

B．保证期间与买卖合同的诉讼时效相同

C．如果甲在保证期间内未要求丙承担保证责任，则丙免除保证责任

D．如果甲在保证期间内未经丙书面同意将主债权转让给丁，则丙不再承担保证责任

【答案】C

【解析】A项，《担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任；BC两项，第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任；D项，第二十二条规定，保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。

18．按照《担保法》的规定，债权人依法将主债权转让给第三人，在通知债务人和保证人后，保证人（　　）。

A．可以在减少保证范围的前提下再承担保证责任

B．必须在原担保范围内继续承担保证责任

C．可以拒绝再承担保证责任

D．同意后，才继续承担保证责任

【答案】B

【解析】《担保法》第二十二条规定，保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。

19．保证合同是（　　）订立的合同。

A．债权人与债务人

B．债务人和保证人

C．债权人与保证人

D．债权人与债务人和保证人

【答案】C

【解析】保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。

20．某贷款合同，借款方以一块林地的承包经营权向贷款方做了抵押担保，但未到县级林业主管部门办理抵押登记，贷方即拨付了借贷的资金。按照相关法律规定，该抵押合同（　　）。

A．在贷款方将资金拨付至借款方账户时生效

B．由于事先未获得林业主管部门的批准，属于无效合同

C．自当事人双方签字盖章后即生效

D．自借贷双方办理完抵押登记手续后生效

【答案】C

【解析】根据《物权法》第十五条的规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。本案中签订的抵押合同应当自当事人双方签字盖章后即生效。

21．根据我国担保法律制度，关于抵押权实现的说法，错误的是（　　）。

A．债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以拍卖该抵押物所得价款受偿

B．同一财产向两个以上债权人抵押，抵押合同以登记生效的，按抵押登记的先后顺序清偿

C．同一财产向两个以上债权人抵押，抵押合同自签订之日起生效的，若抵押物未登记的，按照合同生效的先后顺序清偿

D．抵押物折价后，其价款超过债权数额的部分归债务人所有，不足部分由债务人清偿

【答案】D

【解析】A项，债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。BC两项，同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：①抵押合同以登记生效的，按抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿。②抵押合同自签订之日起生效的，如果抵押物未登记的，按照合同生效的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。D项，抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。

22．施工企业购买材料设备后交付承运人运输，未按约定给付承运费用时，承运人有权扣留足以清偿其所欠运费的货物，承运人行使的是（　　）。

A．抵押权

B．质权

C．留置权

D．所有权

【答案】C

【解析】《物权法》第二百三十条规定，债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。前款规定的债权人为留置权人，占有的动产为留置财产。

23．根据《物权法》，下列各项财产作为抵押物时，抵押权自登记时设立的是（　　）。

A．正在建造的建筑物

B．生产设备、原材料

C．交通运输工具

D．正在建造的船舶、航空器

【答案】A

【解析】当事人以下列财产抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立：①建筑物和其他土地附着物；②建设用地使用权；③以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；④正在建造的建筑物。当事人以下列财产抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立，未经登记，不得对抗善意第三人：①生产设备、原材料、半成品、产品；②交通运输工具；③正在建造的船舶、航空器。

24．甲乙双方签订总价为100万元的合同，并设定定金条款，则定金的最高限额应为（　　）万元。

A．10

B．30

C．50

D．20

【答案】D

【解析】《担保法》规定，定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。

二、多项选择题（每题的备选项中，有2个或2个以上符合题意，至少有1个错项）

1．甲公司将其有权处分的在建工程抵押给银行，银行同时要求甲公司提供保证担保，未约定保证方式。借款到期后，甲无力偿还银行贷款，则该银行有权（　　）。[2017年真题]

A．直接变卖该工程

B．直接与甲协议以工程折价受偿

C．直接转移占有该工程

D．直接要求保证人代为清偿债务

E．向法院起诉拍卖该工程后优先受偿

【答案】BDE

【解析】债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押人可以向人民法院提起诉讼。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。

2．下列抵押财产中，抵押权自登记时成立的有（　　）。[2011年真题]

A．建筑物

B．建设用地使用权

C．生产设备、原材料

D．在建工程

E．在建船舶

【答案】ABD

【解析】根据《物权法》第一百八十条和第一百八十七条规定，以下列财产抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立：①建筑物和其他土地附着物；②建设用地使用权；③以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；④正在建造的建筑物。CE两项，以动产如生产设备、原材料，正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时成立。

3．根据《担保法》，债权人可以行使留置权的合同有（　　）。[2016年真题]

A．借款合同

B．运输合同

C．施工合同

D．加工承揽合同

E．定金合同

【答案】BD

【解析】根据《担保法》、《物权法》的规定，留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。根据《担保法》第八十四条规定，因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。法律规定可以留置的其他合同，适用前款规定。当事人可以在合同中约定不得留置的物。

4．甲乙双方签订买卖合同，丙为乙的债务提供保证，但担保合同未约定担保方式及保证期间。关于该保证合同的说法，正确的有（　　）。

A．保证期间与买卖合同的诉讼时效相同

B．丙的保证方式为连带责任保证

C．保证期间为主债务履行期届满之日起12个月内

D．甲在保证期内未经丙书面同意将主债务转让给丁，丙不再承担保证责任

E．甲在保证期间未要求丙承担保证责任，则丙免除保证责任

【答案】BE

【解析】AC两项，一般保证的保证人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。而买卖合同的诉讼时效一般为2年。B项，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。D项，保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。E项，在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。

5．下列关于抵押的说法，正确的有（　　）。

A．抵押人将已登记的抵押物出卖给受让人的，物权不发生转移

B．除受让人代为清偿债务以外，抵押人未通知抵押权人转让抵押物的，物权不发生转移

C．抵押人转让抵押物的价款明显低于其价值的，抵押权人有权要求抵押人提供相应的担保

D．抵押人转让抵押物所得的价款超过债权数额的部分，归抵押人所有

E．抵押物灭失后，抵押人须另行提供抵押担保

【答案】BCD

【解析】A项，抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况；抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，转让行为无效；E项，抵押权因抵押物灭失而消灭。

6．根据有关担保的法律规定，属于不得抵押的财产有（　　）。

A．生产设备

B．集体所有的宅基地

C．建设用地使用权

D．正在建设的建筑物

E．公立幼儿园的教育设施

【答案】BE

【解析】根据《物权法》第一百八十四条的规定，下列财产不得抵押：①土地所有权；②耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权；③学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；④所有权、使用权不明或者有争议的财产；⑤依法被查封、扣押、监管的财产；⑥依法不得抵押的其他财产。

7．同一财产向两个以上债权人设定抵押，其债权清偿顺序为（　　）。

A．若抵押权已登记的，按照抵押物登记的先后顺序清偿

B．抵押权已登记的优先于未登记的受偿

C．抵押权都未登记的，按照债权比例清偿

D．抵押权都未登记的，按照抵押合同生效时间的先后顺序清偿

E．若抵押权已登记的，且顺序又相同的，按照债权比例清偿

【答案】ABDE

【解析】同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：①抵押合同以登记生效的，按抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿。②抵押合同自签订之日起生效的，如果抵押物未登记的，按照合同生效的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。

8．某工地招标文件规定，“招标人应出具10万元的银行保函或等额汇票作为投标担保”，则该工程担保的方式包括（　　）。

A．保证

B．抵押

C．动产质押

D．权利质押

E．定金

【答案】AD

【解析】银行保函是以银行的财产作为履行债务的担保，属于保证，汇票属于权利质押方式。

9．下列有关留置的说法正确的有（　　）。

A．因运输合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权

B．债权人留置财产后，给予债务人履行债务的期限不得少于3个月

C．债权消灭时置权消灭

D．留置物的价值应相当于债务的金额

E．债务人可以请求留置权人在债务履行期届满后行使留置权；留置权人不行使的，债务人可以请求人民法院拍卖、变卖留置财产

【答案】ACDE

【解析】B项，《物权法》第二百三十六条规定，留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期间；没有约定或者约定不明确的，留置权人应当给债务人两个月以上履行债务的期间，但鲜活易腐等不易保管的动产除外。债务人逾期未履行的，留置权人可以与债务人协议以留置财产折价，也可以就拍卖、变卖留置财产所得的价款优先受偿。